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【胡师兄疯了吗?跟名师答案大不相同!】2023年法硕(非法学)真题

4. 甲骗取国家出口退税款,数额较大,按照法律规定应处5 年以下有期徒刑或者拘役,追诉时效为( )

A.5 年

B.10 年

C.15 年

D.20 年

答案:B

解析:追诉时效看对应幅度的最高法定刑,5年以下有期徒刑最高刑为 5年,处于 5年以上不满 10年的法定刑,追诉时效为 10年。

5. 甲的外卖经常被别人偷,甲很生气,于是第二天点了“ 超级辣” 外卖套餐想给这个偷外卖的人“ 一点颜色” 瞧瞧。不料邻居家的幼童偷吃了外卖过敏,在去医院的途中救护车因为交通堵塞导致未能及时抢救,幼童死亡。对甲的行为如何认定( )

A. 故意杀人罪

B. 故意伤害罪

C. 过失致人死亡罪

D. 不构成犯罪

答案:D

解析:从题目中可以看出,首先,甲的意图只是想教训一下偷外卖的人,并没有伤害或者杀害他人的故意。其次,买超级辣的外卖“给”别人吃,达不到刑法上伤害、杀害的程度。再次,刑法中的因果关系必须具有必然性,而本题中幼童是因为过敏导致了严重后果,吃辣与伤亡之间,不存在必然性。最后,幼童死亡的重要原因是交通堵塞导致未能及时抢救。结合上述各个因素分析,幼童的死亡属于意外事件。

6. 甲酒后驾驶机动车在道路上行驶,未注意进入禁止通行路段,致车辆坠落,造成车上一人重伤、一人死亡,甲构成何罪

A. 交通肇事罪

B. 过失致人死亡罪

C. 危险驾驶罪

D. 以危险方法危害公共安全罪

答案:B

解析:本题有不小的争议。目前只找到2017年安徽省宣城市郎溪县发生一起类似事故,法院认为禁止通行路段不具有开放性和人员不确定性,不属于公共交通管理范围。因此,本题暂定为过失致人死亡罪。

7.下面选项不属于强迫交易罪的是?

A 强迫他人购买股份的

B 强迫他人参加劳动的

C 强迫他人参与或退出特定的经营活动的

D 强买强卖商品的

答案:B

解析:基础知识,《刑法》第226条,共有五种行为表现,不含强迫他人参加劳动。

8. 下列哪一选项是正确的?()

A. 甲(11 周岁)故意杀人致人死亡,可以追究其刑事责任

B. 乙(13 周岁)故意伤害致人重伤,情节恶劣,可以追究其刑事责任

C. 丙(15 周岁)故意伤害致人重伤,应当追究其刑事责任

D. 丁(17 周岁)故意杀人致人死亡,应当追究刑事责任,可以判处死刑

答案:C

解析:大家可能对B有疑问,已满 12周岁不满 14周岁那种负刑事责任的情况,如果是导致重伤的,必须是“以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾”,而 B选项达不到这种程度。

9. 甲为骗取巨额保险金,杀害其妻子,请问甲构成何种犯罪?

A.保险诈骗罪

B.故意杀人罪

C.保险诈骗罪与故意杀人罪数罪并罚

D.保险诈骗罪与故意杀人罪则一重罪处罚

答案:C

解析:考试分析上举的例子,牵连犯,但是要数罪并罚的情况,比较基础。

10.

11.

12.

13. 李某毕业回国后从甲国邮寄“ 快乐草” 卖给吸毒人员,获利数十万元,后被警察查获。经鉴定李某所销售的“ 快乐草” 系毒品。李某辩称:① 自己具甲国永久居留权,因而享有外交豁免权② 不清楚“ 快乐草” 成分,没有贩毒的故意。③ 吸食、售卖“ 快乐草” 在甲国合法,因此也不违反中国刑法。④ 即使“ 快乐草” 是毒品,也应当按纯度折算数量。根据我国刑法( )

A.①③ 成立

B.②③ 成立

C.②④ 成立

D. 均不成立

答案:D

解析:大家可能对于②有疑问,注意:故意犯罪的认识因素中对于犯罪物的认识,只要求认识到其是犯罪物比如是毒品即可,并不要求具体明白其中的成分。而且,现实中,很多毒贩由于知识的匮乏,就是不知道自己贩卖的毒品到底由哪些成分所构成,并不影响其定罪,通常只要根据一般认识知道所贩卖的是毒品就可以。

14. 国家工作人员甲为他人“ 办事” 并收受一张银行卡,后将此银行卡交给妻子乙,同时交代抓紧“ 处理” 。乙用卡中300 万元购买了股票,乙的行为构成( )

A. 掩饰、隐瞒犯罪所得罪

B. 洗钱罪

C. 受贿罪

D. 包庇罪

答案:B

解析:对于AB的区分,无论是根据一个很老的司法解释还是根据一般的法条竞合原理,都是定洗钱罪。注意:本题中,甲的身份及收受贿赂的行为,甲构成受贿罪,属于洗钱罪的上游犯罪,这也是乙构成洗钱罪的前提。乙并没有参与甲的收受贿赂行为,事前事中都没有收受贿赂的通谋,只是帮助使甲手中的赃款“合法化”,因此乙不构成受贿罪,所以 C错误。包庇罪是做假证明包庇犯罪分子,本题是使钱“合法化”,而非直接包庇人,因此 D不选。

15. 某村民委员会主任甲,未经集体讨论和表决同意, 擅自将协助政府管理的社会捐助公益资金100 万元借贷给他人用于经营活动,甲的行为构成( )

A. 职务侵占罪

B. 挪用公款罪

C. 挪用资金罪

D. 挪用特定款物罪

答案:B

解析:甲此刻“以国家工作人员论”;另外,挪用特定款物罪必须是挪用公用。

16. 甲购买乙开发的赌博软件,用于开设赌博网站,并和乙约定由乙维护网站。截至案发,该网站结收赌资1300 万元。乙收取开发及维护费10 万元。乙的行为构成( )

A. 帮助信息网络犯罪活动罪

B. 非法利用信息网络罪

C. 拒不履行信息网络安全管理义务罪

D. 开设赌场罪

答案:A

解析:这道题也引起了不小的争议。(1)网上有同学引用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》,认为定开设赌场罪的共犯,这个意见是是 2010年发布的。( 2)帮助信息网络犯罪活动罪,第 287条之二,是《刑法修正案九》 2015年新增的罪名。( 3)本着新优于旧的原则,个人认为定“帮助信息网络犯罪活动罪”更合适。

17. 关于行贿罪表述正确的是( )

A. 在经济往来中,给予国家工作人员以回扣的,不以行贿论处

B. 为谋取正当利益,给予国家工作人员以财物的,成立行贿罪

C. 行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的,应当从轻或减轻处罚

D. 因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不当利益的,不是行贿

答案:D

解析:本题是比较基础的,留意C选项,是“可以”而非“应当”。

18. 甲拾得一印有“ 绝密” 字样的移动硬盘,破解后发现其中存在大量飞行器照片,便将照片卖给某外国媒体,情节严重。经鉴定,上述照片属国家秘密。甲的行为( )

A. 间谍罪

B. 故意泄露国家秘密罪

C. 为境外非法提供国家秘密罪

D. 非法获取国家秘密罪

答案:C

解析:间谍罪三种情形,除了为敌人指示轰击目标,另外俩要求涉及“间谍组织”,本题不符合,因此 A错误。 C是 B选项的特别罪名,特别优于一般。非法获取行为被为境外提供行为所吸收。

19. 甲与母亲发生争执,一气之下将电脑显示器从5 楼抛下,掉落到行人刘某身旁,导致刘某受惊摔伤,入院就医。派出所接警后派两名民警着警服到场处置。甲突然掏出管制刀具追赶到场民警,严重危及民警人身安全。

甲的行为构成()

A. 高空抛物罪和袭警罪

B. 高空抛物罪和妨害公务罪

C. 以危险方法危害公共安全罪和袭警罪

D. 以危险方法危害公共安全罪和妨害公务罪

答案:A

解析:有同学可能会认为扔电脑的行为构成“以危险方法危害公共安全罪”,主要依据是 2019年最高院发布的一个司法解释,以及 2021年真题第 4题。但是, 2022版考试分析后附的解释也说明了,这是在《刑法修正案十一》之前这么处理的,修 11出来后,按照新法处理,定高空抛物罪。当然,根据理论,抛电脑的行为难以危及不特定的多数人,所以也不能定危害公共安全的犯罪。袭警罪也是修 11新增的,特别优于一般,不定妨害公务罪。

20. 如事后鉴定,甲系间歇性精神病人,案发时处于精神正常状态,甲( )

A. 无需承担刑事责任

B. 应由政府强制医疗

C. 应被责令具结悔过

D. 应赔偿刘某经济损失

答案:D

解析:精神病人涉及犯罪问题,按照行为时而非审判时。甲行为时正常,当然要承担刑事责任,造成经济损失的要赔偿,因此A错误, D正确。具结悔过属于非刑罚处理方法,此处不必然采取非刑罚处理方法,因此 C不能选。《刑法》 18条可以说明 B选项。

21. 不属于自然事实的是

A 战争爆发

B 侵权行为

C 时间的经过

D 人的出生

答案:B

解析:自然事实与人的意志无关,而侵权行为与人的意志有关,属于行为中的事实行为。

22. 某小区住宅楼电梯间安装了电子广告牌,循环播放广告,广告费由物业服务企业收取。扣除合理成本后,该广告收入

A 业主共有

B 物业服务企业所有

C 业主委员会所有

D 业主和物业服务企业共有

答案:A

解析:基础知识。

23. 张某与甲乙丙丁先后签订租赁合同。其中甲最早签订书面合同,乙办理了登记备案手续,丙预付了租金,丁已入住。现各方产生纠纷,诉至法院,法院应该判定的租赁顺序是?

A甲乙丙丁

B乙甲丙丁

C丁乙甲丙

D丙甲丁乙

答案:C

解析:考试分析15章第 6节租赁合同的基础知识。

25. 甲将汽车抵押给乙,并借款50 万元。约定抵押期间不得转让汽车,办理抵押登记时,并未对禁止转让汽车予以登记。后甲将汽车卖给不知情的丙并交付。乙有权

A 请求甲承担违约责任

B 主张丙没有取得汽车所有权

C 请求丙承担违约责任

D 请求确认甲丙之间的买卖合同无效

答案:A

解析:甲违反了与乙的合同约定,乙有权主张甲承担违约责任,因此A正确。因为没有将禁止转让登记,因此丙不知道且不应当知道有该约定,属于善意第三人,善意取得该汽车。合同具有相对性,违约责任的承当也有相对性,丙与乙之间不存在合同和违约问题,因此 C错误。无权处分的买卖合同,效力不受影响。

26. 甲乙丙丁同在一个微信群,群成员2 百余人,均为实名。某日,乙因不赞同丙的观点,在群内多次辱骂丙,被甲移出群聊。丁为此在群内指责甲滥用群主权利,也被甲移出群聊。对此下列选项正确的是

A 甲有权请求丁赔偿精神损失

B 乙有权请求甲将自己加回微信群

C 丙有权请求乙赔礼道歉

D 丁有权请求甲承担侵权责任

答案:C

解析:乙侵犯了丙的人格权,且人格权的侵犯可以适用赔礼道歉,因此C正确。指责他人滥用群主权利,并没有且按照通常情况,不可能导致他人严重精神损害,因此 A不正确。乙的行为构成侵权,作为群主有管理群的权利, B错误。移除微信群本身,并不会导致法定权利遭受侵犯,因此无权请求甲承担侵权责任,因此 D错误。

27. 甲生前有立遗嘱将指定房屋由乙继承,其他财产由女儿丙继承并指定丁担任遗产执行人。甲去世后丁拒绝担任遗嘱执行人,乙和丙也未推选出遗产管理人,此种情况下,遗产管理人应为

A 乙

B 丁

C 乙和丙

D 甲生前所在地的村民委员会

答案:C

解析:考试分析第20章第 4节基础知识。

A 无效

B 可撤销

C 效力待定

D 不成立

答案:A

解析:代理人与相对人恶意串通,该行为无效。

29. 下列选项中,可以成为有限合伙企业中普通合伙人的是

A 国有独资公司

B 上市公司

C 个人独资企业

D 慈善组织

答案:C

解析:基础知识。

30. 甲与乙订立合同,标的额为100 万元,约定如一方违约,需向对方给付违约金20 万元,后乙违约给甲造成损失40 万元,甲可主张的最大金额为?

A.80 万元

B.60 万元

C.40 万元

D.20 万元

答案:C

解析:约定的违约金低于造成损失的,人民法院或仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加,因此D不选。另外,这不是定金,不存在双倍返还问题,因此 A不选。违约本身不适用惩罚性赔偿,造成损失 40万,通常就只能主张 40万。

A 商店侵犯了顾客的身体权

B 商店侵犯了顾客的身份权

C 人脸信息是公开信息,商店不构成侵权

D 商店侵犯了顾客的个人信息权益

答案:D

解析:脸部信息属于个人信息范畴,未经过同意处理,属于侵权。

阅读材料完成32-33 题,甲、乙忙于工作,其子小明出生后便由甲的母亲丙照顾。甲向丙许诺,在丙照顾孩子期间每月给2000 元补贴,年底一次性支付。小明五岁时,甲乙离婚,小明由甲抚养,甲委托其父母照顾小明。

32. 对于甲向丙许诺的补贴

A. 仅甲负有给付义务

B. 甲乙共同承担给付义务

C. 丙无权请求给付,因其系履行道德义务

D. 甲无须给付,因其许诺不构成意思表示

答案:B

解析:因为该费用是用于家庭共同生活需要,即使未经过另外一方同意的,也属于夫妻共同债务。

33. 甲乙离婚后, 小明的监护人是:

A. 甲

B. 甲、乙

C. 甲的父母

D. 甲、乙、甲的父母

答案:B

解析:委托监护的情形,原则上不改变原有的监护关系,但是被委托人按照委托行使相应的权利、履行相应的义务。

34. 甲驾车送同事乙回家, 到达后为图方便,在道路禁停路段停车。乙一边接听电话,一边打开左侧门准备下车。丙在道路上正常骑行,因躲闪不及,撞上车门受伤,丙的损害应当由:

A. 甲丙分担

B. 甲乙共同赔偿

C. 乙丙分担

D. 甲乙丙分担

答案:B

解析:甲、乙对损害的发生都是过错,是无意思联络的数人侵权,数个人侵权的,应当共同承担责任。但是,需要注意的是,共同承担责任,并不表示承担连带责任。B正确,如果 B改为甲乙承担连带责任就不对了,共同责任有按份、连带、补充。

35. 个体工商户个人经营的,以个人财产承担,家庭经营的,以家庭财产承担,无法区分的,应当

A. 以个人财产承担

B. 以夫妻共同财产承担

C. 以经营所得承担

D. 以家庭财产承担

答案:D

解析:基础知识。

36. 关于不当得利之债的效力,下列表述错误的是

A. 不当得利一经成立, 当事人之间形成债的关系

B. 得利人为善意时,取得的利益已经不存在的,不承担返还该利益的义务

C. 得利人已经将取得的利益无偿转让给第三人的,受损失的人无权请求第三人返还

D. 得利人为恶意时,受损失的人可以请求得利人返还其取得的利益,并依法赔偿损失

答案:C

解析:基础知识,无偿转让给第三人的,受损失的人可以请求第三人在相应范围内承担返还义务。

A. 请求权B. 抗辩权C. 形成权D. 支配权

答案:B

解析:考察的是先履行抗辩权。

38. 甲开车正常行驶,乙突然靠近碰瓷,不慎摔倒,致右脚被碾压受伤,甲无需对此承担侵权责任的理由是

A 不可抗力

B 自甘风险

C 受害人故意

D 意外事件

答案:C

解析:基础知识,题目中非常明显,“碰瓷”表明了受害人的故意心态。注意:意外事件是不能预见的,而碰瓷行为非常危险,可以预见到损害结果的发生,因此 D不选。

39. 如果A公司未经过B 公司同意,委托C 公司制作其中50 套,C 公司制作完毕,且家具质量符合A 公司和B 公司之间的合同约定,则

A.B 公司有权解除与A 公司的合同

B.B 公司不得拒绝接受C 公司的家具

C.B 公司有权请求撤销A 与C 公司之间的合同

D.B 公司可事后追认转包行为的,A 公司无需就C 公司制作的家具向B 公司负责

答案:A

解析:感觉这个题目少点东西,如果答案不对,可能跟题目有较大关系。题目的意思应该是AB之间有承揽合同,按照民法典规定,承揽合同义务具有不可转让性,一般承揽人不能将义务转给第三人。因此,题目的意思应该是 A公司违约了, B公司有权单方解除。注意:是 A公司违约, B有权决定是否解除,而非必须接受。合同具有相对性, AC之间的合同 B公司是无权请求撤销的。即使追认了,承揽人依然要就第三人完成的工作成果向定作人负责,因此 D错误。

40. 如A 公司按约制作完成,但双方对合同履行地存在争议,则合同履行地应为

A.A 公司所在地

B.B 公司所在地

C. 家具所在地

D. 合同签订地

答案:A

解析:基础知识,履行地点不明确的,货币、不动产以外的,在履行义务一方所在地履行。因此A正确。

二、多选题

41. 最高人民法院研究室在某答复中指出:伪造、变造、买卖民用机动车号牌行为,不能以伪造、变造、买卖国家机关证件罪定罪处罚。从当前我国刑法的规定看,不能将机动车号牌认定为国家机关证件。该答复体现了罪刑法定原则的( )

A. 法定化

B. 明确化

C. 平等化

D. 合理化

答案:ABD

解析:不存在平等化这个问题,首先排除C。有同学对 D有争议,合理化的意思是合理确定犯罪的范围和惩罚程度,主要表达的是刑法要有谦抑性,不要什么都纳入犯罪,处罚不要太狠。这里没有将民用机动车号牌纳入犯罪问题,正是这一点的体现。

42. 在中华人民共和国成立70 周年之际,我国决定对依据2019 年1 月1 日前人民法院作出的生效判决正在服刑的九类罪犯实行特赦,本次特赦( )

A. 体现了依法治国理念

B. 体现了人道主义精神

C. 是赦免特定的犯罪人

D. 既赦免犯罪又赦免刑罚

答案:ABC

解析:基础知识,即使没有背,只要按照通常理解,也很容易做对。我国只有特赦,只赦其刑罚,不赦免其犯罪。

43. 根据我国刑法规定,负有照护职责人员性侵罪中的照护职责包括( )

A. 监护职责

B. 收养职责

C. 看护职责

D. 医疗职责

答案:ABCD

解析:《刑法修正案十一》新增加的罪名,照护包括:监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责。

44. 甲将保健品冒充为提高免疫力的药品,以电话营销的方式向社会公众进行推销,获利颇丰,甲的行为构成( )

A. 妨害药品管理罪

B. 生产、销售假药罪

C. 生产、销售伪劣产品罪

D. 诈骗罪

答案:BCD

解析:妨害药品管理罪是《刑法修正案十一》新增加的罪名,该罪有四种典型的情况,不包括题目中的情况,大家可以去看第142条之一。有同学疑问 BC同时符合,属于法条竞合,择一重处罚,这是没有错,但是题目问的是构成什么,只要看四要件是否符合就行,符合的就选,所以 BC都要选。同样道理,甲采用欺诈的手段骗取数额较大财物,符合诈骗罪犯罪构成。

45. 甲( 男)在拐骗金某( 女) 的过程中,多次奸金某,后将其卖给乙。乙将金某锁在家中,几天后欲强行与其发生性关系,因金某激烈反抗而未得逞,对此下列说法正确的有

A. 甲的行为应认定为拐卖妇女罪一罪

B. 甲的行为应认定为拐卖妇女罪和罪

C. 乙的行为应该认定为收买被拐卖的妇女罪和非法拘禁罪,数罪并罚

D. 乙的行为应该认定为收买被拐卖的妇女罪,非法拘禁罪和罪(未遂),数罪并罚

答案:AD

解析:拐卖妇女罪的八种加重法定刑,大家一定要掌握,这个课上也反复强调过。拐卖妇女的过程中又被拐卖的妇女的,定拐卖妇女罪一罪升格法定刑。因此A正确, B错误。收买被拐卖的妇女又有其他犯罪行为的,数罪并罚。因此 D正确,而 C错误。

46. 甲在某交易平台购买卖家乙的自行车,卖家乙明确描述此自行车,为某品牌的原装正品自行车,后甲收到货后发现为无品牌的拼装自行车,甲有权?

A. 请求乙承担侵权责任

B. 请求乙承担违约责任

C. 主张该买卖合同可撤销

D. 请求该平台承担违约责任

答案:BC

解析:有同学对A选项有疑问,这里是违约行为,并没有导致乙的人身权财产权受到侵犯,所以不是违约性的侵权行为,因此 A不能选, B能选。因此甲存在欺诈,属于可撤销的行为,所以 C正确。平台不是合同的当事人,不承担违约责任,所以 D错误。当然,如果加几句话,平台明知而放纵,或者接到举报而不处理,是要承担责任的。

47. 甲与乙发生争执,甲将乙的绰号,未公开的结婚照和家庭背景公布,并散播乙有婚外情的虚假信息,使乙遭受非议,甲的行为侵犯了乙的?

A. 姓名权

B. 名誉权

C. 肖像权

D. 隐私权

答案:BCD

解析:有同学对A有疑问,注意:无论是民法典还是考试分析,姓名都不包括绰号。大家的疑问可以通过《民法典》 1017条解决,即使是参照姓名权保护的笔名、艺名,也只是参照,不是姓名,而且要求有一定的社会知名度。比如像易小星的艺名“叫兽”。

49. 公司想要为新车设计广告,委托b 公司进行设计,同意b 公司和c 公司合作,c 公司设计,请明星赵某拍摄,完成后交付b 公司,b 公司稍加修改后即交付a 公司,a 公司未经检查便发布广告【是不是题目少一点内容?】。事后小王发现其中表演的广告词与自己公开发表的一篇文章相同。

(1 )侵犯了小王的什么权利?

A. 发表权

B. 署名权

C. 摄制权

D. 信息网络传播权

答案:BCD

解析:因为该文章已经发表,而发表权只能行使一次,因此A不选。

50.(2 )谁应该对小王承担侵权责任?

A. a 公司

B. b 公司

C. c 公司

D. 明星赵某

答案:ABC

解析:明星赵某之所以不承担,是因为用人单位责任是替代责任。abc都有侵权行为,都有故意或者过失,都应承担侵权责任。

三、简答题:

51. 简述刑法当中关于从业禁止的规定。

《刑法》第37条之一规定:

因利用职业便利实施犯罪,或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的,人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要,禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业,期限为三年至五年。

被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的,由公安机关依法给予处罚;情节严重的,依照本法第三百一十三条(拒不执行判决、裁定罪)的规定定罪处罚。

其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的,从其规定。

52. 简述过失犯罪与故意犯罪的刑责不同

答案要点:

(1)对于过失犯罪,法律有规定的才负刑事责任。

(2)对于过失行为,只有造成严重后果的才负刑事责任。

(3)过失犯罪的法定刑明显轻于故意犯罪。

53. 简述无效婚姻的法律后果。

(1 )身份上的后果。当事人自始不具有夫妻的权利和义务。

(2 )财产上的后果。当事人同居期间所得的财产,由当事人协议处理;协议不成的,除有证据证明为当事人一方所有的以外,按共同共有处理,由人民法院根据照顾无过错方的原则判决。对重婚导致的无效婚姻的财产处理,不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。

(3 )父母子女关系的后果。当事人所生的子女,适用《民法典》关于父母子女的规定。比如,当事人双方均有抚养、教育和保护未成年子女的权利和义务;子女由一方直接抚养的,另一方应当负担一定的抚养费;一方抚养子女的,另一方享有探望子女的权利,等等。

(4 )损害赔偿责任。婚姻无效的,无过错方有权请求损害赔偿。

54. 简述侵权责任中的惩罚性损害赔偿。

惩罚性赔偿,是指法律规定某些情形下在补偿被侵权人的实际经济损失之外,再额外给予被侵权人一笔金钱的救济措施。该种救济的目的主要是惩罚侵权人,维护正常的市场秩序。主要适用于以下情形:

(1)故意侵害他人知识产权,情节严重的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

(2)明知产品存在缺陷仍然生产、销售,或者没有依据有关规定釆取有效补救措施, 造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

(3)侵权人违反法律规定故意污染环境、破坏生态造成严重后果的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。

四、法条分析题:

55.刑法134 条 在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑。

强令他人违章冒险作业,或者明知存在重大事故隐患而不排除,仍冒险组织作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处五年以上有期徒刑。

(1 )第一款中的犯罪主体

(2 )第二款的立法理由

答案要点:

(1)自然人且为一般主体,即年满16周岁且具有相应刑事责任能力的自然人。包括但是不限于对生产、作业具有组织、指挥、管理职责的负责人、管理人员、实际控制人等,以及生产、作业的一线工作人员。

(2)立法理由:①《刑法修正案十一》新增组织他人违章冒险作业罪,体现了立法对于组织者危害性认识的深刻关切,也弥补了相应的立法的漏洞。②与一般人相比,强令者、组织者拥有更大的权力,其强令、组织行为往往具有更大的危害性,因此独立成罪并适用比前款更高的法定刑,有利于体现罪责刑相适应原则。③过失犯罪的起步就是3年以上7年以下有期徒刑,而重大责任事故罪起步是3年以下有期徒刑或者拘役,同样是过失犯罪,重大责任事故罪法定刑明显更轻,对于强令者、组织者难以做到罪责刑相适应,而强令、组织他人违章冒险作业罪提升法定刑,利于刑罚体系的相对合理与统一性。④我国安全生产形势严峻,立法的最终目的是预防犯罪并保护国家、社会、人民的根本利益,而对于安全生产犯罪的严厉打击,能够减少相应安全事故的发生。⑤强令、组织行为单独成罪,也防止了司法实践中类推问题。【胡师兄提示:言之有理,即可得分;但是如果写的偏离该问题,即使得分,也不会很高。】

56.《中华人民共和国民法典》第304 规定,共有人可以协商确定分割方式。达不成协议,共有的不动产或者动产可以分割且不会因分割减损价值的,应当对实物予以分割;难以分割或者因分割会减损价值的,应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的,其他共有人应当分担损失。

(1 )共有物的法定分割方式有哪些?

(2 )关于共有物分割的规定体现了何种立法价值导向?

答案要点:

(1)先协商分割,协商不成的,法律规定包括:①实物分割;②对折价、拍卖、变卖的价款予以分割。

(2)立法价值导向:①尊重意思自治,比如先协商分割。②物尽其用原则,比如分割不减损价值的,应对实物分割。③最大程度保护当事人利益原则,比如难以分割…④公平原则,比如…有瑕疵…

五、案例分析题:

57.2022 年6 月14 日,甲、乙商量搞点钱花,夜晚在路边蹲守,看到路过的张某,甲按住张某,乙搜刮其钱财,搜得银行卡一张。问张某银行卡密码未果,甲对张某进行殴打,张某昏迷。甲和乙以为张某死亡,乙提议自首,甲拒绝,并要将张某扔进湖里,乙生气说:“我不干了。”,随即离开。甲将张某拖至湖边,发现张某尚有呼吸,但害怕事情败露,将张某扔进湖中。次日晨,甲在银行卡背面发现6 位数字,去往银行,在ATM 机上取走现金两万元。

数日后,张某的尸体被发现,经尸检,张某身上虽有多处外伤,但为溺水而死。经查证,甲曾因盗窃罪被判处三年有期徒刑,于2017 年8 月15 日刑满释放。

分析甲乙应如何定罪处罚。

答案要点:

(1)甲、乙构成抢劫罪的共同犯罪。理由:主体、行为、共同的故意。

(2)甲、乙抢劫罪既遂。理由:抢劫罪既遂的标准是“劫财成功或者导致轻伤以上的后果”;共同实行犯罪的场合,一人既遂,全体既遂,乙不能单独成立中止。

(3)乙提议自首,但是并没有去,不符合自首的条件。

(4)甲、乙在抢劫罪共犯中,都发挥了主要作用,都应当按照主犯处罚。

(5)甲取走现金2万的行为,属于抢劫罪的一部分,不另行定罪。

(6)甲单独构成故意杀人罪,应当与抢劫罪数罪并罚。理由:①甲杀死张某的行为是另起犯意。②甲的行为超出了共同的故意,乙不对杀人行为负责。

(7)甲的行为成立一般累犯,应当从重处罚。理由:

胡师兄提示:以上是答案要点,尽可能地覆盖了所有定罪、处罚问题,有些点可能不作为采分点,所以不用太紧张。

58. A 公司为了提高销售业绩,用网上销售平台卖白酒。卖价应该为80000 元,成本50000 元,但是由于员工操作失误,挂了8000 元的售价。张某发现这个价格远低于市场价,所以通过这个网上购物平台,下单买了两瓶,并且付款。A 公司拒绝发货,并且以合同显失公平为由,主张撤销合同,于是张某起诉A 公司要求执行合同。

(1 )本案中的买卖合同是否成立?

(2 )A 公司请求撤销合同的理由是否成立?

答案要点:

(1)成立。原因:①本案中的买卖合同符合合同的成立条件:a.有双方当事人,符合主体条件;b.双方当事人经过了要约、承诺阶段,并就合同必要条款达成了合意;c.合同的内容明确。②另外,根据法律规定,当事人对合同是否成立存在争议,能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般认为合同成立,本案中能够确定这几个要素。

(2)不成立。原因:根据民法相关规定,显示公平是指双方、有偿的合同中,一方利用对方危困状态、缺乏判断能力等情形,致使合同行为成立时显示公平的行为。【如果有时间的,可以答出显示公平的四个特点】。在本案中,价格的错误是由于员工操作失误导致的,而非利用对方危困状态、缺乏判断能力等情形,不符合显示公平的构成条件。因此,A公司请求撤销合同的理由是不成立的。

但是,根据民法的相关规定,对于价金的重大误解,属于重大误解的情形。本案中,8万元失误弄成了8千元,金额相差巨大,属于重大误解的情形。因此,A公司可以基于重大误解而请求撤销该合同。

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